解讀《電子商務(wù)法》：“二選一”應(yīng)認(rèn)定為壟斷行為

• 2018年9月3日 ZhangHongYuan來源：北京青年報 1291 84
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  2018-2024年中國電子商務(wù)物流行業(yè)發(fā)展前景及投資風(fēng)險預(yù)測分析報告

  在激烈的市場競爭中，企業(yè)及投資者能否做出適時有效的市場決策是制勝的關(guān)鍵。電子商務(wù)物流行業(yè)研究報告就是為了解行情、分析環(huán)境提供依據(jù)，是企業(yè)了解市場和把握發(fā)展方向的重要手段，是輔助企業(yè)...

電商平臺“二選一”之弊害，并不局限于這種特殊的銷售平臺，而更關(guān)聯(lián)著實體經(jīng)濟(jì)大局，與生產(chǎn)、銷售、消費乃至就業(yè)等環(huán)節(jié)息息相扣。

十三屆全國人大常委會第五次會議日前表決通過《中華人民共和國電子商務(wù)法》，其中規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段，對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價格以及與其他經(jīng)營者的交易等進(jìn)行不合理限制或者附加不合理條件，違反者由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令限期改正，可處五萬元以上五十萬元以下罰款，情節(jié)嚴(yán)重的處五十萬元以上二百萬元以下罰款。

這條規(guī)定指向電商平臺“二選一”的意圖十分明顯。近年來，每逢“6·18”“雙11”等網(wǎng)絡(luò)集中促銷活動，一些電商平臺特別是少數(shù)超大型電商平臺，明里暗里強(qiáng)令平臺內(nèi)經(jīng)營者和自己簽訂所謂“獨家合作協(xié)議”，只能在自己一家平臺做促銷活動，其他電商平臺、平臺內(nèi)經(jīng)營者和消費者對此反映強(qiáng)烈，業(yè)內(nèi)人士、專家學(xué)者紛紛提出批評質(zhì)疑和治理建議。

2015年10月施行的《網(wǎng)絡(luò)商品和服務(wù)集中促銷活動管理暫行規(guī)定》，今年6月國家市場監(jiān)管總局會同國家發(fā)改委、工信部等部門發(fā)布的《2018網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管專項行動(網(wǎng)劍行動)方案》，都對電商“二選一”提出明確禁令?；诨ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)的重要性和特殊性，此次通過的《電子商務(wù)法》一定程度上突破了傳統(tǒng)反壟斷框架的約束，對電商“二選一”行為初步實現(xiàn)了先行規(guī)制。

“二選一”應(yīng)認(rèn)定為壟斷行為

有人認(rèn)為，平臺和平臺內(nèi)經(jīng)營者(下稱商家)是平等合同關(guān)系，前者要求后者“效忠”并非不可。此說忽視了“二選一”對市場交易的危害。表面上，雖然每個電商平臺都是向消費者開放的，但由于精力、習(xí)慣等因素，大量消費者會“粘住”一個主要的購物平臺。同一個商家會盡量進(jìn)駐更多的平臺，消費者也希望在一個平臺內(nèi)就能獲取更多的選項。但平臺要求商家“二選一”，無異于剝奪了消費者的選擇權(quán)。

即便消費者愿意檢索一個以上平臺，“二選一”也侵犯了商家的競爭自由。平臺與商家并非簡單的展示與被展示關(guān)系，平臺對商家收取的各種費用、結(jié)賬方式、促銷模式、排序算法都會對商家的利益造成影響。若能同時入駐多個平臺，商家就有了更多趨利避害的機(jī)會，包括在不同平臺銷售多寡不同的商品，甚至最終離開一個平臺等。而如果被迫提前“鎖定”一個平臺，商家會傾向于“一動不如一靜”，形成經(jīng)濟(jì)學(xué)上的沉沒成本，喪失了左右逢源的機(jī)會。

電商平臺實施“二選一”，還損害了其他平臺與商家的締約自由和發(fā)展空間。如果各個平臺競相效尤，必將導(dǎo)致市場被切割而呈現(xiàn)板塊化，搞“二選一”的平臺則坐擁免于被商家不斷評估和挑選的壟斷利益。

“排除、限制競爭”危害實體經(jīng)濟(jì)

作為一種市場壟斷行為，強(qiáng)令合作方、交易方“二選一”不但存在于電商平臺集中促銷期間，也存在于非集中促銷期間，并存在于實體經(jīng)濟(jì)中。因此，如果放任一些電商平臺“二選一”，其消極后果將包括深刻影響實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

電商平臺已經(jīng)是實體經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)者、制造者、服務(wù)者的重要舞臺，少數(shù)電商平臺對消費者選擇權(quán)的限制，減損了宏觀的社會消費的質(zhì)量和數(shù)量;對商家交易權(quán)的侵犯，壓制了商家的成長空間。特別是，被“二選一”的商家主要是話語權(quán)較小的中小微企業(yè)，面對平臺其話語權(quán)更弱小，企業(yè)若在初創(chuàng)期就遭遇“二選一”，甚至可能意味著生死存亡的問題。由于電商平臺已經(jīng)囊括了農(nóng)產(chǎn)品和服務(wù)業(yè)，故而第一、第二和第三產(chǎn)業(yè)的實體經(jīng)濟(jì)企業(yè)，都可能在受傷害之列。實力較雄厚的商家被電商平臺強(qiáng)令“二選一”后，可能通過對自家供貨商等實施“二選一”來轉(zhuǎn)嫁損失，勢必使“二選一”的危害呈幾何式擴(kuò)散。這一切都會破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序，妨礙市場經(jīng)濟(jì)應(yīng)有的優(yōu)勝劣汰機(jī)制和市場對資源配置的決定性作用。

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